|
Статья 76 УПК. Показания подозреваемого
Показания подозреваемого – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства в соответствии с требованиями статей 187 – 190 настоящего Кодекса.
Напомним, что подозреваемый не несёт ответственности за дачу ложных показаний. Сотрудники Органов придумали жуликоватый ход, чтобы обойти это правило. Они любят допрашивать человека в качестве свидетеля, постоянно при этом намекая, что от результатов допроса будет в дальнейшем зависеть его процессуальный статус.
Всё дело в том, что свидетель несёт ответственность за дачу ложных показаний и этим на него можно давить, а к подозреваемому можно в качестве "наказания" применять любую (!) меру пресечения. Вот тут наши хитроседалищные Холмсы и ставят человека перед проблемой: либо оказаться под угрозой возбуждения дела по факту дачи ложных показаний, либо уехать в камеру минимум на двое суток.
Мы уже неоднократно отмечали, что статьи в УК по фактам ложных показаний и прочим похожим случаям хоть и существуют на бумаге, но в жизни встречаются не чаще, чем умный человек в правительстве. Поэтому грозные намёки следователя (и приглашённых в качестве "массовки" оперативников) насчёт ответственности можно смело "засунуть им куда-нибудь поближе к аппендиксу" и решить для себя, что Вам в этой ситуации выгоднее говорить. Не стоит забывать, что перевести Вас из ранга свидетеля в ранг подозреваемого следователь может в любой момент и от искренности Ваших показаний это не зависит. Сделает он это или нет, предугадать невозможно, ибо Вы не знаете, есть ли у него кто-нибудь на примете помимо Вас.
Из этого следует, что, услышав предложение следователя "побеседовать пока в качестве свидетеля", стоит выяснить, а не мучается ли он подозрениями в Ваш адрес, и, если это так, предложить ему высказать свои подозрения сразу. В случае Вашего допроса в качестве свидетеля и последующего перевода Вас в подозреваемые Вы смело обращаетесь с заявлением о нарушении Вашего права на защиту и ссылаетесь на Бюллетень Верховного Суда СССР, 1974, № 4. с. 25, где сказано, что подобные действия следственных Органов противоречат Закону и Конституции.
Статья 77 УПК. Показания обвиняемого
1. Показания обвиняемого – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 173, 174, 187 – 190 и 275 настоящего Кодекса.
2. Признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств.
Общеизвестно, что основным критерием для этапа предварительного следствия является получение признательных показаний. Если "признанку" получить (читай – выбить) удалось, уставший, но гордый следователь облегчённо вздыхает и далее уже просто вяло копается в материалах дела. Доказательства, подкрепляющие само признание, мало кого до суда интересуют, всем достаточно самого факта признания.
Ваше поведение в ранге обвиняемого и Ваши показания должны зависеть прежде всего от того, насколько действия следователя угрожают Вашему физическому здоровью. Авторы не оговорились! Именно здоровью.
Метод получения признательных показаний не особенно изменился с древнейших времен – различные угрозы, физическое насилие, создание тяжёлой обстановки и т. д. Причём доказать эти действия следователя и оперативных сотрудников практически невозможно, ибо их начальство и прокуратура требуют свидетелей (!) этого деяния, что, с точки зрения логики, выглядит полнейшим идиотизмом – не будет же следователь приглашать посторонних высмотреть, как он бьёт задержанного! В дальнейших комментариях мы ещё не раз обратимся к этой проблеме и попробуем обозначить некоторые ходы, которые помогут хотя бы частично справиться с этим беспределом.
Большой популярностью в Следственной среде пользуются так называемые "пресс-хаты". О них очень любят поговорить с самого первого момента Вашего задержания, угрожая сразу же туда посадить. Запомните – в районных ИВС "пресс-хат" нет, наличие таковой у районного следователя эквивалентно (по степени достоверности) именному "Смит-и-вессону" от начальника Лондонской полиции и именной шпаге Пэра Англии. Пока Вас не перевели в центральный СИЗО, опасаться некого, кроме самого следователя и его дружков-оперативников. Если к Вам применили арест и направили в СИЗО, то и здесь шанс попасть в "пресс-хату" ничтожный. Во-первых, эти "учреждения" есть не всюду и не всегда (на самом деле это – огромная редкость), во-вторых, чтобы Вас туда посадили, надо сделать что-нибудь из ряда вон выходящее, как-нибудь особенно разозлить администрацию СИЗО. Обычному задержанному это не грозит, следователь просто "берёт Вас на пушку".
Но предположим, что Вам "повезло" и Вы смогли-таки оказаться в "пресс-хате". Цель её обитателей – заставить Вас дать признательные показания, после этого Вас оттуда немедленно уберут. При этом раскладе есть два выхода – либо поубивать всех своих сокамерников (это по-мужски, но довольно трудно – надо обладать соответствующей физической подготовкой. К тому же статьи за убийство можно схлопотать, а зачем?), либо дать нужные показания следователю. Первый способ разбирать не будем, ибо авторы не представляют себе, как реально это можно сделать, не потратив предварительно двадцать лет на ежедневные занятия рукопашным боем. Обратимся сразу ко второму.
Напоминаем, что дача "признательных показаний" рассматривается только в случае непосредственной и реально существующей угрозы со стороны следствия Вашему здоровью и благополучию близких. Способ, который будет изложен ниже, поможет Вам избежать подобной ситуации (а совсем не "осознание собственной вины"). Пусть Ваш оппонент чуток порадуется, что сумел Вас напугать, и сделает первый шаг к своему краху.
Наиболее действенными (при условии невозможности поступить иначе, то есть ни в чём не признаться) являются два способа:
Способ первый – "Чурбановский" (по фамилии одного известного заключённого перестроенного периода).
Этот способ заключается в том, чтобы дать "признание" не по одному, а по целой серии самых разнообразных деяний, быстрая проверка которых осложнена (серия разбойных нападений, грабежей на улицах, краж у лиц, находящихся в нетрезвом состоянии, нанесении надписей на здания мэрий, кража власовских флагов с крыши администрации и т.д. и т.п.). Говорите убедительно, много, подробно и с радостью подписывайте показания. Заражённый Вашим энтузиазмом и "глубоким раскаянием" следователь, в предвкушении "раскрытия", будет весь этот бред фиксировать. Только постарайтесь сделать так, чтобы совсем бредом это не выглядело, врите более-менее правдоподобно (с точки зрения обычной логики).
Пример: Вас арестовали и обвиняют в грабеже гражданина X. Вы видите, что если будете сопротивляться (неважно, грабили Вы в действительности или нет), то Вас будут сильно бить, возможно ногами, и, судя по всему, не один раз в день.
Тогда Вы сообщаете следователю, что "осознали", хотите "искупить" и "готовы" всё (!) рассказать. Ваш обрадованный оппонент (с мутными от вчерашней попойки глазками) хватает ручку и заносит её над бланком протокола допроса. Душу его раздирают желание опохмелиться и стремление произвести процессуальные действия.
Ваша задача – грустно опустить глаза и начать "каяться во всех грехах", приведя три-четыре эпизода – "два месяца назад, месяц назад, две недели назад", и описать "потерпевших" – "молодой человек в чёрной куртке", "девушка в жёлтом плаще", "солидный дядя в костюме от Версаче". Сумму "награбленного" укажите небольшую, сто-двести долларов, чтобы не возникло вопроса: "Где деньги?" Следователь, видя шанс отличиться, запишет всё это и помчится делать запрос о "потерпевших". То, что их нет, его не смутит – не обратились люди в милицию и всё тут. Когда ситуация прояснится и Вы более не будете опасаться угрозы Вашему здоровью, направляйте во все (!) инстанции заявления (если Вы в камере, то это сделают Ваши родственники), что "под угрозой применения физического насилия следователь Б-ский заставил меня дать признательные показания по якобы имевшим место преступлениям", и перечислите их, включив и реальную историю с гражданином X. Даже самая поверхностная проверка материалов дела покажет, что Вы "взяли на себя" какие-то совершенно дикие эпизоды, которых в действительности не было. Теперь догадайтесь, кто всю эту чушь придумал? Правильно, следователь. Его уверения в том, что это Вы "сами решили рассказать", будут восприниматься, по меньшей мере, с иронией.
Дальнейшее расследование по Вашему делу и направление его в суд представляются очень сомнительными – для этого надо как минимум сменить следователя и совершишь ряд действий по документальному объяснению факта появления таких "признательных показаний". А действия довольно примитивны – привлечь следователя к уголовной ответственности по ст. 302 УК РФ.
Статья 302 УК РФ: Принуждение к даче показаний
1. Принуждение подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля к даче показаний либо эксперта, специалиста к даче заключения или показаний путем применения угроз, шантажа или иных незаконных действий со стороны следователя или лица, производящего дознание, а равно другого лица с ведома или молчаливого согласия следователя или лица, производящего дознание, - (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок до трех лет.
2. То же деяние, соединенное с применением насилия, издевательств или пытки, - наказывается лишением свободы на срок от двух до восьми лет.
"Ай-ай-ай! – скажут юристы-правдолюбцы. – Это же ложь и подстава невинного следователя! Это же нехорошо!" А бить задержанных – хорошо?
Способ второй – "мягкий и интеллигентный". Основан на Бюллетене Верховного Суда РСФСР, 1980, № 5. С. 8, в котором сказано: "...наличие существенных противоречий, не получивших объяснения, означает недостаточность доказательств для вывода о виновности".
Формулировка достаточно общая и воспринимается так, что отрицание своей вины и есть существенное противоречие. В какой-то мере это справедливо, но только при одном условии – если нет никаких доказательств виновности, кроме самого признания. Такое встречается крайне редко – в руках следствия обычно хоть что-нибудь да есть, по крайней мере, показания потерпевшего.
Вот по ним-то и следует ударить в первую очередь (напоминаем, что рассматриваемая ситуация – угроза Вашему здоровью, а не фантазии от нечего делать). Потерпевшему (на то он и потерпевший) всегда причинен какой-то ущерб, оцениваемый либо в материальном эквиваленте, либо в физических травмах. В случае физических травм происшедшее лучше свести к "обоюдной драке". А вот вопрос о материальном ущербе предоставляет Вам серьёзное поле для маневра.
Для начала из предъявленного Вам обвинения хорошенько уясните, что именно Вы украли (унесли, завладели и т. д.). Затем, ничтоже сумнящеся, прибавьте к этому списку пару-тройку вещей. Да-да, именно прибавьте! И следствие, и потерпевший будут ожидать, что Вы приуменьшите размер ущерба. Поступите наоборот! Но не тупо повторяйте: "Я украл тридцать три телевизора и сорок восемь магнитофонов", – а подведите под признание некую базу.
Пример 1. Вас обвинили в краже из офиса "ЕдРа", и часть вещей обнаружили у Вас дома. Из обвинения и со слов следователя Вы знаете, что именно Вы спёрли. Вы видите, что доказательств хватает. Замечательно, значит, при Вашей пассивной позиции Вы точно сядете. Устраивает это Вас? Конечно, нет.
Итак, Вы должны дать показания. Вы говорите:
"Да, я виноват! Я действительно украл то-то и то-то" (идет список похищенных вещей, в который где-нибудь в середине как бы невзначай Вы включаете – "Пистолет „ТТ" с глушителем, я его нашёл в стенном шкафу в коробке из-под обуви и спрятал в подвале своего дома за трубами отопления", – как человек, добровольно признавшийся в хранении оружия, Вы будете освобождены от ответственности, а "терпила" – нет). Следователь слегка дуреет, но Ваши показания записывает и мчится проверять место, где "лежит пистолет". Естественно, "облом" – ствола нет. Вы разводите руками и сообщаете, что "видимо, его кто-то нашёл раньше, бомжи или подростки". А в это время чиновник "ЕдРа" орёт как резаный, что никакого пистолета не было, чем вызывает подозрение в свой адрес. Кстати, возбуждения уголовных дел в отношении ЕдРистых чиновников не такая уж и редкость. Но СМИ об этом стараются не писать.
Даже если дело дойдет до суда, Вы говорите, что эти показания из Вас "выбивались", и судья делает вывод, что Ваше утверждение очень похоже на правду. Ни один человек в здравом уме не станет вешать на себя похищение некоего пистолета, когда речь идёт о краже.
В список "украденного" можно включить различные вещи, которые Вы где-то "спряли", а потом их "кто-то снова украл", а именно: "два полотна каких-то художников, очень старые" (пусть "терпила" объяснит, почему это он о них "забыл" и не тянется ли за этими полотнами какой-нибудь криминальный шлейф); некий "антиквариат" (вариант аналогичный); "Коробка, доверху набитая новенькими этикетками для водки и акцизными марками, я её продал у станции метро неизвестному лицу кавказской национальности за двадцать долларов" (хороший штрих к портрету потерпевшего), в последнем случае можно утверждать, что ничего кроме акцизных марок Вы не брали, при этом выскажите предположение, что основная цель терпилы – найти марки, а имущество он приписал по случаю. С учётом постов, которые занимают Едристые чиновники, Вам могут и поверить.
Пример 2. Вас обвинили в мошенничестве и заявили, что Вы завладели десятью тысячами долларов. Авторы предполагают, что объяснение, почему потерпевший дал Вам деньги, у Вас есть, но этого недостаточно.
Заявите, что Вы получили не десять, а двенадцать тысяч семьсот пятьдесят долларов (на какие-то цели). Сумму необходимо слегка увеличить и тогда следствие окажется в тупике – потерпевший говорит меньше, чем есть на самом деле. Почему? Этим Вы переориентируете следствие на серьёзную проверку причин, побудивших потерпевшего "врать".
Помните, что названная в первоначальном заявлении потерпевшего сумма ущерба не может варьироваться!
Если дело доходит до суда. Вы спокойно объясняете, что увеличение суммы произошло из-за желания следователя "поиметь свой процент" и он заставил Вас "признаться в содеянном" и назвать именно эту сумму в обмен на обещание больше не бить и не сажать до суда. Судья будет в восторге.
Ст. 302 УК РФ тут тоже работает, вкупе с подозрением в вымогательстве со стороны следователя.
Все вышеперечисленные действия проводятся только в том случае, когда у Вас реально (!) нет иного выхода и Ваш отказ от "сотрудничества" со следствием приведёт к нехорошим последствиям.
Статья 78 УПК. Показания потерпевшего
1. Показания потерпевшего – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 187 – 191 и 277 настоящего Кодекса.
2. Потерпевший может быть допрошен о любых обстоятельствах, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, в том числе о своих взаимоотношениях с подозреваемым, обвиняемым.
Потерпевший – лицо, кровно заинтересованное в определённом исходе расследования. Именно поэтому его показания достаточно часто подвергаются сомнениям и перепроверкам. Из этого сами сделайте вывод – если Вы потерпевший (предположим, Вас поколотили менты, а Вы добились возбуждения уголовного дела), то следует говорить только то, что Вы можете доказать и в чём Вы абсолютно уверены. Любые Ваши гипотезы могут послужить основанием к тому, что и обоснованные показания станут восприниматься как недостоверные. Избегайте строить предположения, выдавая их за фактические обстоятельства. Сообщите следователю подробности реальных событий без тех дополнений, которые Вы могли бы узнать в процессе предварительного следствия. Помните, что Ваши ссылки на факты, которые Вы не имели возможности знать в момент совершения действий и во время события преступления как такового, будут расценены следствием и использованы обвиняемым в качестве доказательства ложности всех (!) Ваших слов и заявлений.
Будьте готовы к тому, что на определённом этапе следствия могут появиться вопросы или даже данные о "провоцирующем" характере Ваших действий. К примеру, если речь идет об имущественном преступлении, то обвиняемый может заявить, что Вы предлагали ему крупные суммы денег, ценные вещи и т. п. Это может объясняться и "гонораром за будущую работу", и "просьбой помочь в реализации ценностей", и любыми иными Вашими мотивами (все зависит от интеллекта и уровня фантазии Вашего оппонента).
Обстоятельность Ваших показаний и их неизменность в течение всего процесса – единственный залог возможности доказать свою правоту.
Статья 79 УПК. Показания свидетеля
1. Показания свидетеля – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 187 – 191 и 278 настоящего Кодекса.
2. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего и своих взаимоотношениях с ними и другими свидетелями.
Статья 56 УПК. Свидетель
1. Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний.
2. Вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном статьями 187 – 191 настоящего Кодекса.
3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:
1) судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;
2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием; (п. 2 в ред. Федерального закона от 04.07.2003 N 92-ФЗ)
3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи;
4) священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;
5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.
4. Свидетель вправе:
1) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;
3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;
4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
5) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;
6) являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой статьи 189 настоящего Кодекса;
7) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса.
5. Свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных частью первой статьи 179 настоящего Кодекса.
6. Свидетель не вправе:
1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд;
2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;
3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса.
7. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.
8. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.
9. За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Основанием для вызова свидетеля являются "предположение" следователя или ходатайства сторон – участников дела. В качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которые "могут что-либо знать" по существу дела. Сотрудники милиции также могут быть вызваны в качестве свидетелей, но при одном условии – если эти сотрудники впоследствии не участвовали в совершении следственных действий (обыске, задержании, приводе и т.д.).
Закон не устанавливает возраста свидетеля. Но здесь нужно учесть, что допрос несовершеннолетних проводится с участием специалиста по детской психологии и показания несовершеннолетних (свидетелей, а не потерпевших (!)) являются достаточно зыбкими в плане их оценки, так как лица, не достигшие 16 лет, не несут никакой ответственности за дачу ложных показаний.
В отношении свидетелей прямо действует ст. 51 Конституции РФ, в которой говорится, что Вы можете не давать показаний против себя и своих близких (супруга, детей, родителей, дядь и тёть). Но это не означает, что Вы можете не отвечать на вопросы, впрямую Вас не затрагивающие, впрочем, любой вопрос может затрагивать Ваши интересы (более подробно см. выше). Странность закона в том, что к числу близких не относится, например, тёща (что объяснимо и вполне понятно) или племянник (что вызывает неприятные ощущения в душе). По мнению законодателя, Вы обязаны настучать на двоюродного брата, с которым делили в детстве горшок.
В действующем уголовно-процессуальном законодательстве отсутствует перечень нарушений закона, влекущих исключение показаний свидетеля, потерпевшего из процесса доказывания. В то же время анализ следственной и судебной практики приводит к выводу, что не все нарушения закона при получении и фиксации показаний свидетеля и потерпевшего влекут утрату их доказательственного значения. Они подразделяются на три группы.
Нарушения первой группы не влекут исключение показаний из процесса доказывания, поскольку не вызывают сомнений в истинности информации, содержащейся в показаниях.
Нарушения второй группы не влекут, но могут повлечь исключение показаний из процесса доказывания при условии, что дополнительные следственные действия не смогут устранить сомнения в истинности полученной информации.
Нарушения третьей группы влекут безусловное исключение показаний из процесса доказывания в связи с невозможностью устранения сомнений в истинности полученной информации.
Следственная и судебная практика относит к нарушениям закона, влекущим исключение показаний свидетеля, потерпевшего из процесса доказывания, действия, не регламентированные законом, но тем не менее вызывающие неустранимые сомнения в истинности информации, сообщённой свидетелем, потерпевшим.
В качестве примера нарушений первой группы можно привести несоблюдение порядка вызова свидетеля и потерпевшего к следователю. Повестку направляют по почте и не вручают под расписку, что не гарантирует ее поступление к свидетелю и не даёт возможности опровергнуть его доводы о том, что повестка к нему не поступала. Телефонограмма подменяется обычным сообщением по телефону о вызове в качестве свидетеля.
Примерами нарушений второй группы могут служить:
тактически ошибочное определение места допроса. Допрос в месте нахождения свидетеля проводится в исключительных случаях (болезнь, престарелый возраст, инвалидность и т.п.). Иные случаи допроса свидетеля и потерпевшего по месту их нахождения, в особенности по месту жительства, могут привести и иногда влекут заявления обвиняемого, его защитника, самого свидетеля об отводе следователя в связи с его заинтересованностью в исходе дела;
время допроса свидетеля и потерпевшего законом не регламентировано и определяется по аналогии со временем допроса обвиняемого. Обычно допросы проводятся в период рабочего дня. В другое время, включая ночное, их допрашивают в исключительных случаях, когда совершено особо тяжкое преступление и промедление с допросом может повлечь утрату доказательств. Допрос свидетелей и потерпевших во внерабочее время может повлечь заявления о психологическом давлении с целью получения нужных показаний. Как правило, в этой ситуации доводы заявителей опровергать довольно сложно;
не соблюдаются требования о том, чтобы свидетели по одному и тому же делу не могли общаться между собой. Не соблюдается оно в силу ряда причин (в связи с загруженностью следователей, необходимостью допроса многих свидетелей в ограниченное время, несвоевременной явкой и т.п.). Общение свидетелей между собой может быть использовано Вами в качестве повода для утверждения о том, что свидетель получил информацию от других лиц и не помнит от кого, либо свидетель (особенно, если он случайно проговорился и осознал после беседы с Вами свою ошибку) сам начинает утверждать, что ранее заблуждался и давал показания, не соответствующие действительности;
следователь не удостоверяется в личности свидетеля. Чтобы удостовериться в личности вызванного на допрос, следует попросить предъявить паспорт, свидетельство о рождении, военный билет или иное удостоверение личности. В действительности же вызванное в качестве свидетеля лицо в лучшем случае предъявляет повестку, и тогда следователь пишет в протоколе следственного действия, что личность установлена, несмотря на то, что, строго говоря, она не установлена. В случае оспаривания доказательственного значения показаний следователь не сможет опровергнуть доводы о том, что допрошено было не то лицо;
предупреждение об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, за отказ или уклонение от дачи показаний сводится по существу к формальной подписи свидетеля в соответствующей графе протокола следственного действия;
не соблюдается порядок получения показаний. Предлагая свидетелю начать свой рассказ, следователь не поясняет, о каких обстоятельствах ему нужна информация, не устанавливает источник, из которого свидетель получил информацию, не устраняет противоречия в показаниях, противоречия между показаниями допрошенного лица и информацией, содержащейся в его ранее данных объяснениях. Это приводит к проблемам, влекущим необходимость дополнительных допросов, и при невозможности устранения допущенных недостатков показания могут быть исключены из процесса доказывания;
показания записываются не дословно, не от первого лица, а от третьего. По окончании допроса протокол не предъявляется свидетелю для прочтения, не записываются поправки, уточнения, дополнения, не предоставляется свидетелю возможность собственноручно записать свои показания. В дальнейшем эти нарушения используются обвиняемым и его защитником для заявлений о том, что запись показаний от третьего лица исказила содержание показаний, а отказ в предоставлении свидетелю возможности прочитать свои показания, дополнить их и т.п. подтверждает обвинительный уклон следствия. Невозможность опровержения таких доводов влечет исключение показаний из процесса доказывания;
текст в протоколе допроса записан разными почерками и красителями;
в протоколе применены речевые обороты, которые допрошенное лицо не могло применить в силу своего уровня развития.
Нарушения закона, влекущие безусловное исключение показаний из процесса доказывания, можно, в свою очередь, подразделить на следующие группы:
Нарушения, связанные с должностными признаками лица, производящего следственные действия:
следственное действие проведено ненадлежащим должностным лицом. Следователем может быть только лицо, назначенное на должность следователя. Однако есть случаи, когда лицо назначено на должность эксперта, но фактически работает следователем по устному указанию начальника органа внутренних дел. По устным указаниям руководителей правоохранительных органов следственные действия порой незаконно проводят стажёры, практиканты.
Следователь, находящийся на излечении и имеющий листок временной нетрудоспособности либо находящийся в отпуске, не вправе проводить следственные действия, так как в соответствии с трудовым законодательством он не находится при исполнении служебных обязанностей.
По письменному (!) поручению следователя отдельные следственные действия вправе проводить следователи других следственных подразделений, работники криминальной милиции, дознаватели.
Без письменного поручения вправе проводить следственные действия следователи, включенные в состав следственной группы, и прокурор, осуществляющий надзор за исполнением законов при расследовании по уголовному делу.
До настоящего времени неоднозначно решается вопрос о проведении следственных действий дознавателями. Согласно актам МВД РФ дознавателем может быть как лицо, назначенное на должность дознавателя, так и любое другое должностное лицо милиции, которому начальником органа дознания поручено производство дознания по конкретному уголовному делу. Безотносительно к этому результаты следственных действий признаются не имеющими доказательственного значения, если постановления о возбуждении уголовного дела, о производстве выемки, обыска и другие не утверждены начальником органа дознания.
Нарушения, связанные с личностью допрашиваемого.
В нарушение УПК иногда допрашивают: защитника обвиняемого об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника; представителей профессионального союза, общественной организации об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с выполнением ими обязанностей; представителей лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков, возраста не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания.
Установив, что свидетель или потерпевший является близким родственником лица, совершившего преступление, или сам причастен к преступлению, следователь не всегда разъясняет ему положение ст. 51 Конституции РФ о праве отказа от дачи показаний, изобличающих его самого или близкого родственника. Отсутствие записи в протоколе следственного действия, что это положение было разъяснено, влечет исключение показаний из процесса доказывания.
Не может быть допрошен священнослужитель об информации, которая стала ему известна на исповеди, в связи с тем, что религиозные постулаты запрещают разглашать тайну исповеди и УПК освобождает его от уголовной ответственности за отказ от дачи показаний об этих обстоятельствах.
Не должны допрашиваться в качестве свидетелей дознаватели, следователи, прокуроры, судьи об обстоятельствах проведённых ими следственных действий. (Пример из отечественной практики: подсудимый отказался от показаний данных на предварительном следствии без адвоката. В суд в качестве свидетелей обвинения были вызваны опера и следователь проводивший допрос. Они рассказали, что со слов подсудимого им известно то-то и то-то. Вышестоящий суд признал эти доказательства ничтожными и отменил приговор.) Если же возникают сомнения в добросовестности указанных должностных лиц, то необходимо проводить служебную проверку или возбуждать уголовное дело о должностном преступлении и тогда допрашивать их.
В протоколе следственного действия, как правило, указывается, что права и обязанности участникам разъяснены. Вместе с тем, иногда лица, участвовавшие в следственном действии, утверждают, что им разъяснили не все права и обязанности, что влечёт исключение результатов следственных действий из процесса доказывания. В связи с этим в протоколе нужно перечислять все права и обязанности, подлежащие разъяснению (на новых бланках протоколов по административным правонарушениям права напечатаны на обороте, что указано в самих протоколах, однако это означает лишь то, что задержанному перечислили его права и обязанности, а не то, что их разъяснили).
Довольно часто не указываются дата, время и место проведения следственного действия, фамилия и должность лица, проводившего следственное действие, фамилия, имя, отчество допрошенного лица, отсутствуют подписи допрошенного лица, переводчика на каждой странице протокола и подписи следователя в конце протокола допроса. (Один из авторов данного комментария сам однажды лопухнулся и не обратил внимание на отсутствие в протоколе даты. Позже он с удивлением узнал, что допрашивался в одном из провинциальных городов 4 апреля, хотя именно в тот день он был в Москве и готовился ко Дню нации.) В тех случаях, когда свидетель или потерпевший отказывается от подписи протокола следственного действия, следователь пишет, что тот отказался от дачи показаний, и ставит свою подпись. Но свидетеля нельзя привлечь к ответственности потому, что он отказался не от дачи показаний, а от подписания протокола, т.е. от заверения соответствия записанной информации той, которую он сообщил. А без этой подписи нельзя использовать показания в качестве доказательства.
Наибольшую трудность для оценки представляют недостатки информации, содержащейся в показаниях свидетелей и потерпевших:
1. свидетель не может или не желает указать источник своей осведомлённости или осведомлён о происшедшем по слухам;
2. противоречия в показаниях свидетеля, потерпевшего невозможно устранить в связи с тем, что других свидетелей нет и нет возможности проверить показания путем следственного эксперимента, назначения экспертиз и т.п.
Свидетель в силу ряда причин может добросовестно заблуждаться (плохое зрение, слабый слух, склонность к фантазированию) или умышленно давать показания, не соответствующие действительности, из-за боязни мести со стороны родственников обвиняемого, в связи с его подкупом ими или иной личной заинтересованностью. Невозможность подтверждения или опровержения таких показаний влечёт их исключение из процесса доказывания. Так, склонность А. Акопяна "к шпионской романтике" (цитата из приговора) явилась причиной исключения его показаний из доказательств по делу Э. Лимнова (см. подробнее в тексте приговора на www.nbp-info.com)
Следователь, переводчик также в силу различного рода обстоятельств могут исказить информацию таким образом, что вопрос о доказательственном её значении становится весьма проблематичным (например, неправильный метод допроса малолетнего, вкладывание совершенно другого содержания в высказывания допрошенного и т.д.).
Не могут быть использованы в качестве доказательства показания свидетеля, не бывшего очевидцем преступления, если не допрошено лицо, сообщившее ему информацию, о которой свидетель дал показания.
Нельзя использовать в качестве доказательства предположения, умозаключения свидетеля, потерпевшего, если есть основания предполагать, что они ошибочны.
Перечисленные нарушения закона целесообразно, на наш взгляд, закрепить в УПК в отдельной главе "Нарушения закона, влекущие исключение доказательств из процесса доказывания".
|